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從鉆木取火到電子供火，從鴻雁傳書到網(wǎng)絡(luò)傳遞，科技的發(fā)展不斷在刷新我們的認(rèn)知，而我們也逐漸適應(yīng)這種變革，融入這個(gè)信息化爆炸的互聯(lián)網(wǎng)＋世界。同樣，存在于我們周邊的商品和服務(wù)也經(jīng)歷著從無(wú)到有，從簡(jiǎn)到繁，從單一到復(fù)合的變化。這種變化不僅受市場(chǎng)客觀因素的影響，同時(shí)也受到相關(guān)公眾心理預(yù)期的影響。

一、市場(chǎng)客觀因素并非靜止，其會(huì)隨著事物的變化而發(fā)生改變

正如文章開頭提及，任何事物都非靜止不變的，隨著新興事物的出現(xiàn)及不斷演進(jìn)，曾經(jīng)的天馬行空都成為了現(xiàn)實(shí)，將來(lái)的新鮮事物也未嘗不是如今的腦洞大開。正如本案中，“提供在線音樂（非下載）”與“健身俱樂部”的關(guān)聯(lián)性，便正是隨著市場(chǎng)因素的變化而產(chǎn)生的聯(lián)系，我們恐怕很難想象現(xiàn)在的人們?cè)谂懿?、瑜伽、或者舞蹈、搏擊運(yùn)動(dòng)時(shí)沒有背景音樂的尷尬，如果此時(shí)仍舊一成不變的遵循《類似商品服務(wù)區(qū)分表》的固定分類，難免會(huì)違背早已形成的客觀的市場(chǎng)因素，更何況《類似區(qū)分表》本身也是一直在隨著市場(chǎng)客觀因素的出現(xiàn)不斷的進(jìn)行完善。

因此，北京高級(jí)人民法院在判決中認(rèn)定：由于商標(biāo)核定使用的“培訓(xùn)；流動(dòng)圖書館；圖書出版；健身俱樂部；為藝術(shù)及提供模特”5項(xiàng)服務(wù)與“提供在線音樂（非下載）”同屬第41類服務(wù)，特別是“健身俱樂部”與“提供在線音樂（非下載）”均屬4105群組，“培訓(xùn)；流動(dòng)圖書館；圖書出版；為藝術(shù)及提供模特”等服務(wù)也可能與在線音樂產(chǎn)生關(guān)聯(lián)，或者培訓(xùn)的內(nèi)容涉及在線音樂、或者圖書內(nèi)容涉及在線音樂或音樂、或者可能在服務(wù)中同時(shí)用到在線音樂，彼此在服務(wù)內(nèi)容等方面存在一定的關(guān)聯(lián)。[判決書第10頁(yè)第1段]

二、相關(guān)公眾心理預(yù)期的變化，也影響著商品或服務(wù)的類似判斷

《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款亦規(guī)定：類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。

是否容易造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)是判斷商品服務(wù)是否構(gòu)成類似的重要因素，相關(guān)公眾的心理預(yù)期同樣也是會(huì)隨著市場(chǎng)的變化而產(chǎn)生判斷上的聯(lián)系。誠(chéng)如目前電視節(jié)目中層出不窮的綜藝選秀節(jié)目，從簡(jiǎn)單的表演歌唱發(fā)展為邀請(qǐng)知名音樂人進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)，并將整個(gè)過程作為選秀內(nèi)容展現(xiàn)給大眾的這一形式的變化，相關(guān)公眾在認(rèn)知熟悉過程中自然也會(huì)產(chǎn)生聯(lián)系，于是此時(shí)的“培訓(xùn)”與“音樂”又產(chǎn)生了一定的關(guān)聯(lián)。

因此，北京市高級(jí)人民法院在判定中考慮到：利豐公司與酷狗公司同處廣東省，利豐公司法定代表人還與他人在廣東省共同投資成立字號(hào)也為“酷狗”的娛樂產(chǎn)業(yè)類公司等事實(shí)，可以認(rèn)定利豐公司注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)具有借用酷狗公司在“提供在線音樂（非下載）”服務(wù)上未注冊(cè)馳名商標(biāo)商譽(yù)的故意。而且，“酷狗”使用在“提供在線音樂（非下載）”服務(wù)上獨(dú)創(chuàng)性和顯著性較強(qiáng)，知名度較高，爭(zhēng)議商標(biāo)完整包含了“酷狗”二字，其他要素又是“酷狗”對(duì)應(yīng)的拼音，與酷狗公司在“提供在線音樂（非下載）”服務(wù)上馳名的未注冊(cè)“酷狗”商標(biāo)高度近似。因此，爭(zhēng)議商標(biāo)使用在“培訓(xùn)；流動(dòng)圖書館；圖書出版；健身俱樂部；為藝術(shù)及提供模特”5項(xiàng)服務(wù)上足以使相關(guān)公眾認(rèn)為其提供者與酷狗公司之間具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系，構(gòu)成2001年商標(biāo)法第十三條第一款規(guī)定的容易導(dǎo)致混淆的情形?！?[判決書第10頁(yè)第1段]

三、類似商品或服務(wù)的判斷要考慮個(gè)案情況，基于不同的案情可能得出不同的結(jié)論

商標(biāo)的主要功能在于標(biāo)識(shí)商品或者服務(wù)的來(lái)源，因此商標(biāo)是否發(fā)揮其主要功能必須同具體的商品或服務(wù)相結(jié)合判斷。此外，在商品或服務(wù)類似判斷時(shí)還應(yīng)考慮個(gè)案情況。最高人民法院在（2011）知行字第37號(hào)中認(rèn)定：《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考，但不能機(jī)械、簡(jiǎn)單地以《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》為依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)當(dāng)更多地考慮實(shí)際因素，結(jié)合個(gè)案的情況進(jìn)行認(rèn)定。同時(shí)亦強(qiáng)調(diào)，由于在商品類似判斷時(shí)考慮個(gè)案情況，相關(guān)商品是否類似并非絕對(duì)和一成不變，基于不同的案情可能得出不同的結(jié)論。因此，個(gè)案認(rèn)定結(jié)論并不意味著商標(biāo)注冊(cè)管理上的商品類似關(guān)系發(fā)生變化，也不必然影響《區(qū)分表》中對(duì)商品類似關(guān)系的確定和劃分，商標(biāo)申請(qǐng)人在申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)仍可以《區(qū)分表》為準(zhǔn)進(jìn)行申請(qǐng)。

至此，“酷狗”這一未注冊(cè)馳名商標(biāo)保護(hù)案件，分別推開了未注冊(cè)馳名商標(biāo)認(rèn)定的必要性，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)馳名認(rèn)定的核心要件，以及市場(chǎng)變化對(duì)判斷商品或服務(wù)構(gòu)成類似的影響這三重大門。同時(shí)，我們也期待在馳名商標(biāo)案件這一浩瀚領(lǐng)域中，有更多的大門等待我們?nèi)ラ_啟。

萬(wàn)慧達(dá)代理酷狗公司參與了評(píng)審、一審及二審程序。