自2022年1月1日起，國家知識產(chǎn)權(quán)局制定《商標(biāo)審查審理指南》開始施行，原《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》同時廢止，用以規(guī)范商標(biāo)審查審理程序，保障商標(biāo)審查審理各環(huán)節(jié)法律適用統(tǒng)一和標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行一致。[1]其中，在“連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)情形的判定”這一部分，相比于原《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，《商標(biāo)審查審理指南》對于商標(biāo)使用證據(jù)的審查標(biāo)準(zhǔn)更加明確。相應(yīng)地，在實(shí)踐上，從國家知識產(chǎn)權(quán)局下發(fā)的撤三、撤銷復(fù)審決定來看，對于使用證據(jù)的審查認(rèn)定也更加嚴(yán)格。
1、撤三階段，商標(biāo)局對使用證據(jù)嚴(yán)格按相同/類似群組進(jìn)行審查《商標(biāo)審查審理指南》和原《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》對于“商標(biāo)使用的判定”均規(guī)定：商標(biāo)注冊人在某一核定使用商品/服務(wù)上使用商標(biāo)，只能維持商標(biāo)在該商品/服務(wù)類似群組上的注冊，而在其他非類似商品/服務(wù)上的注冊，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。[2]不同的是，《商標(biāo)審查審理指南》將這一規(guī)定的位置，從“連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)情形的判定”這一章節(jié)的末尾處，移動至該章節(jié)稍靠前的位置。這在一定程度上體現(xiàn)官方對該條規(guī)定的重視度增強(qiáng)。相應(yīng)地，在撤三階段，商標(biāo)局已嚴(yán)格遵照執(zhí)行該規(guī)定，對使用證據(jù)嚴(yán)格按相同/類似群組進(jìn)行審查。即使在撤三階段，商標(biāo)注冊人再也無法僅依據(jù)其在某一商品/服務(wù)上對商標(biāo)的使用，維持該商標(biāo)在不相同/類似商品服務(wù)上的注冊。因此，不難理解，自2022年開始，在撤三階段，出現(xiàn)了一種新的撤三決定結(jié)果——“部分撤銷”。
以下表1中的案例為例：
表1中，第22747995號“奶?！弊陨虡?biāo)的撤三決定于2021年作出，國家知識產(chǎn)權(quán)局在撤三決定中維持了該商標(biāo)在所有類似群組上的注冊，而在該商標(biāo)后續(xù)的撤銷復(fù)審中，國家知識產(chǎn)權(quán)局僅維持該商標(biāo)在2907群組上的注冊，原因在于，商標(biāo)注冊人提供的證據(jù)僅能夠證明其在指定的三年期限內(nèi)確已將該商標(biāo)在牛奶制品商品上進(jìn)行了宣傳和銷售，但并無證據(jù)顯示復(fù)審商標(biāo)曾使用在肉等其余核定商品上[3]。
而從2022年開始，以“部分撤銷”為結(jié)果的撤三決定開始出現(xiàn)，如上表1中“關(guān)于第20437031A號第9類”IMAX”注冊商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷申請的決定”，對該商標(biāo)的注冊在部分商品上予以撤銷，部分商品上予以維持。
2. 撤三、撤銷復(fù)審階段，對于使用證據(jù)的真實(shí)性、完整性從嚴(yán)把控
相比于原《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，《商標(biāo)審查審理指南》對于“商標(biāo)使用的判定”，增加如下表述：“對商標(biāo)注冊人提供的商標(biāo)使用證據(jù)，應(yīng)結(jié)合其市場主體類型、實(shí)際經(jīng)營形式、商標(biāo)注冊情況綜合判斷其是否真實(shí)、公開、合法地使用商標(biāo)?！庇纱丝梢姡瑖抑R產(chǎn)權(quán)局對于使用證據(jù)的真實(shí)性等要求作出了明確的規(guī)定。另外，在此前，撤三決定書的表述則較為籠統(tǒng)，在商標(biāo)注冊人提供使用證據(jù)的情況下，撤三決定書一般分為“商標(biāo)注冊人提供的商標(biāo)使用證據(jù)有效”/“商標(biāo)注冊人提供的商標(biāo)使用證據(jù)無效”這兩種表述，幾乎不會列明撤銷的具體原因。以下表2兩個國家知識產(chǎn)權(quán)局分別于2019年、2020年作出的撤三決定為例：
而現(xiàn)在，在撤三階段，若商標(biāo)局決定撤銷/部分撤銷商標(biāo)的注冊，審查員會在撤三決定書中明確寫明決定撤銷的具體原因。從近一年商標(biāo)局在撤三階段決定撤銷商標(biāo)的原因看：商標(biāo)局會主動審查證據(jù)真實(shí)性；自制證據(jù)證明力弱；在特定情形下，若無相關(guān)證據(jù)佐證，不能證明商標(biāo)的使用。不僅如此，在撤銷復(fù)審階段，國家知識產(chǎn)權(quán)局對于證據(jù)真實(shí)性、完整性的要求也十分嚴(yán)格，在某些案件中，甚至要嚴(yán)于《商標(biāo)審查審理指南》的既有規(guī)定。以上所述的撤三、撤銷復(fù)審對于使用證據(jù)的真實(shí)性、完整性從嚴(yán)把控的具體情形舉例如下。
（1）商標(biāo)局主動審查證據(jù)真實(shí)性
在撤三階段，對于商標(biāo)注冊人提交給官方的使用證據(jù)，商標(biāo)局會主動地去審查核實(shí)證據(jù)的真實(shí)性。例如，若商標(biāo)注冊人所提交的發(fā)票的內(nèi)容與稅務(wù)機(jī)關(guān)備案的電子信息不一致，則對該發(fā)票的真實(shí)性不予認(rèn)可。相關(guān)決定可見下表3。
（2）自制證據(jù)證明力弱
由于自制證據(jù)由商標(biāo)注冊人自行制作，完全在其控制之下，因此較于第三方出具的證據(jù)而言，自制證據(jù)的證明力較為薄弱。結(jié)合近一年撤三決定中商標(biāo)局具體寫明的撤銷原因可知，在撤三階段，若僅有自制證據(jù)能證明商標(biāo)使用，往往無法維持注冊商標(biāo)的使用。
（3）象征性使用，不能維持商標(biāo)注冊
如表5中所示案例，若商標(biāo)注冊人所提供的使用證據(jù)數(shù)量極少、金額小，具有偶發(fā)性，僅以或主要以維持注冊效力為目的，屬于象征性使用商標(biāo)的行為，不能維持商標(biāo)注冊。
（4）僅提交海關(guān)出口貨物報(bào)關(guān)單，未提交通關(guān)無紙化出口放行通知書，不能證明商標(biāo)的使用
《商標(biāo)審查審理指南》“商標(biāo)使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式”規(guī)定，“商標(biāo)使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進(jìn)出口檢驗(yàn)檢疫證明、報(bào)關(guān)單據(jù)、電子商務(wù)經(jīng)營的交易單據(jù)或者交易記錄等上?！眴螐倪@一規(guī)定來看，證明商標(biāo)的使用，并未要求商標(biāo)注冊人除出具報(bào)關(guān)單據(jù)外，還要提交通關(guān)無紙化出口放行通知書等相關(guān)證據(jù)佐證。但是從國家知識產(chǎn)權(quán)局作出的撤銷復(fù)審裁定中，我們發(fā)現(xiàn)，若要證明商標(biāo)的使用，是需要提供這一文件予以佐證的。具體舉例如下。如表6中所示撤銷復(fù)審一案，國家知識產(chǎn)權(quán)局認(rèn)為注冊人僅提供海關(guān)出口貨物報(bào)關(guān)單，未提交通關(guān)無紙化出口放行通知書等相關(guān)證據(jù)佐證，無法證明其報(bào)關(guān)單的實(shí)際履行情況，不足以形成完整證據(jù)鏈以證明商標(biāo)的使用，因而撤銷了該商標(biāo)。
綜上可見，國家知識產(chǎn)權(quán)局對商標(biāo)使用證據(jù)的審查日趨嚴(yán)格。2022年10月25日，在國知局對“關(guān)于加快商標(biāo)法及實(shí)施條例修改的建議”建議答復(fù)中也明確寫道，“繼續(xù)強(qiáng)化商標(biāo)使用義務(wù)，在堅(jiān)持現(xiàn)有注冊制度的基礎(chǔ)上彌補(bǔ)其缺陷，著力解決“重注冊、輕使用”問題。一是完善商標(biāo)使用概念，突出使用的基礎(chǔ)地位。二是在保留原有撤三制度的基礎(chǔ)上，研究引入商標(biāo)使用承諾和存續(xù)期間主動提交使用情況說明制度的可行性。三是擬增加商標(biāo)依職權(quán)撤銷規(guī)定，對于商標(biāo)注冊人未履行使用承諾、未依法提交使用情況說明、以及不正當(dāng)行使商標(biāo)專用權(quán)等情形，可以依職權(quán)撤銷其注冊商標(biāo)?！盵4]
另外，國家知識產(chǎn)權(quán)局積極推進(jìn)《中華人民共和國商標(biāo)法》修改工作，起草了《中華人民共和國商標(biāo)法修訂草案（征求意見稿）》，[5]其中第六十一條新增了商標(biāo)注冊人“說明商標(biāo)使用情況”的義務(wù)。如此看來，強(qiáng)化商標(biāo)使用義務(wù)乃大勢所趨，這對商標(biāo)注冊人的使用證據(jù)留存提出了更高的要求，在對已注冊商標(biāo)不同群組指定商品服務(wù)上積極使用的前提下，不僅要保證使用證據(jù)的真實(shí)性，還要重視相關(guān)證據(jù)的留存（尤其是第三方出具的證據(jù)，而非自制證據(jù)），以確保形成完整的證據(jù)鏈。
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[1] 國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于發(fā)布《商標(biāo)審查審理指南》的公告_知識產(chǎn)權(quán)_中國政府網(wǎng) (www.gov.cn)
[2] 即“商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)在核定使用的商品上使用注冊商標(biāo)。商標(biāo)注冊人在核定使用的商品上使用注冊商標(biāo)的，在與該商品相類似的商品上的注冊可予以維持。商標(biāo)注冊人在核定使用商品之外的類似商品上使用其注冊商標(biāo)，不能視為對其注冊商標(biāo)的使用?！?/p>
[3]關(guān)于第22747995號“奶?！鄙虡?biāo)撤銷復(fù)審決定書：
“申請人因第22747995號“奶兀”商標(biāo)（以下稱復(fù)審商標(biāo)）撤銷一案，不服我局商標(biāo)撤三字份021J Y023146號決定，于2021 09 28日向我局申請復(fù)審。我局予以受理，現(xiàn)已審理終結(jié)。被申請人前述證據(jù)已形成較為完整的證據(jù)鏈，能夠證明被申請人在我局指定的三年期限內(nèi)確已將復(fù)審商標(biāo)在牛奶制品商品上進(jìn)行了宣傳和銷售。又因復(fù)審商標(biāo)核定的“馬奶酒（奶飲料）；奶茶（以奶為主）；牛奶飲料（以牛奶為主）；奶粉”與牛奶制品相類似，故在案證據(jù)亦可視為是復(fù)審商標(biāo)在馬奶酒（奶飲料）等部分核定商品上的使用材料。但本案并無證據(jù)顯示復(fù)審商標(biāo)曾使用在肉等其余核定商品上?！拔揖譀Q定如下：復(fù)審商標(biāo)在“牛奶制品；馬奶酒（奶飲料）；奶茶（以奶為主）；牛奶飲料（以牛奶為主）；奶粉”商品上予以維持，在其余商品上予以撤銷?！?/p>
[4]國家知識產(chǎn)權(quán)局建議提案辦理國家知識產(chǎn)權(quán)局對十三屆全國人大五次會議第2505號建議答復(fù)的函 (cnipa.gov.cn)
[5] 國家知識產(chǎn)權(quán)局通知國家知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于《中華人民共和國商標(biāo)法修訂草案（征求意見稿）》公開征求意見的通知(cnipa.gov.cn)
第六十一條【說明商標(biāo)使用情況】
商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起每滿五年之后的十二個月內(nèi)，向國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門說明該商標(biāo)在核定商品上的使用情況或者不使用的正當(dāng)理由。商標(biāo)注冊人可以對上述期限內(nèi)的多件商標(biāo)的使用情況集中作出說明。期滿未說明的，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門通知商標(biāo)注冊人，商標(biāo)注冊人自收到通知之日起六個月內(nèi)仍未說明的，視為放棄該注冊商標(biāo)，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門注銷該注冊商標(biāo)。國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門應(yīng)當(dāng)對說明的真實(shí)性進(jìn)行隨機(jī)抽查，必要時可以要求商標(biāo)注冊人補(bǔ)充相關(guān)證據(jù)或者委托地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門進(jìn)行核查。經(jīng)抽查說明不真實(shí)的，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門撤銷該注冊商標(biāo)。
