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達(dá)喀爾拉力賽（Dakar Rally），創(chuàng)辦于1978年，曾稱為巴黎達(dá)喀爾拉力賽，是世界上最艱苦也最為知名的拉力賽，被稱為勇敢者的游戲。作為最嚴(yán)酷和最富有冒險(xiǎn)精神的賽車運(yùn)動(dòng)，被世界上180個(gè)國家和地區(qū)的新聞媒體廣泛報(bào)道，受到全球五億人的熱切關(guān)注。

達(dá)喀爾拉力賽的主辦方巴黎達(dá)咖公司（PARIS - DAKAR）發(fā)現(xiàn)自然人樓某某在商品服務(wù)國際分類第1類“工業(yè)用粘合劑；冶金粘合劑；皮革粘合劑；修補(bǔ)破碎物品的粘合劑；固化劑；堿金屬；工業(yè)硅；乙醇；殺蟲劑用化學(xué)添加劑；工業(yè)用化學(xué)品”商品上申請注冊“”商標(biāo)，并被商標(biāo)局初步審定公告。該圖形商標(biāo)與達(dá)喀爾拉力賽的標(biāo)志“”幾乎完全相同，巴黎達(dá)咖公司在公告期內(nèi)提起了異議申請。被異議人未在規(guī)定期限內(nèi)作出答辯。

經(jīng)審理，商標(biāo)局依據(jù)《商標(biāo)法》第三十二條、第三十五條規(guī)定，決定對被異議商標(biāo)不予注冊。商標(biāo)局認(rèn)為：

異議人提供的證據(jù)表明 DAKAR RALLY即達(dá)喀爾拉力賽，始于1978年，是世界著名的專業(yè)越野拉力賽之一，在中國也享有一定的知名度，被異議人理應(yīng)有所知曉。異議人引證商標(biāo)1993年即已獲準(zhǔn)注冊，在無相反證據(jù)的情形下，可以認(rèn)定異議人為“DAKAR及圖”標(biāo)識(shí)的著作權(quán)人。被異議商標(biāo)圖形與異議人享有著作權(quán)的作品在設(shè)計(jì)構(gòu)思、表現(xiàn)形式和整體外觀等方面差別細(xì)微，幾近相同，已構(gòu)成實(shí)質(zhì)性近似。被異議人未經(jīng)著作權(quán)人的許可，申請注冊被異議商標(biāo)已構(gòu)成對異議人在先享有的著作權(quán)的損害。

短評(píng)：

在異議和無效宣告案件中，對商標(biāo)圖樣主張的著作權(quán)是最為常見的“在先權(quán)利”之一。但由于著作權(quán)創(chuàng)作私密性強(qiáng)、證據(jù)保留困難的特點(diǎn)，在實(shí)踐中對在先商標(biāo)注冊證、著作權(quán)登記證書的證明效力的認(rèn)定以及雙方當(dāng)事人舉證責(zé)任的分配等問題一直頗有爭議。從商評(píng)委和法院的實(shí)踐操作來看，對著作權(quán)權(quán)屬的舉證要求也歷經(jīng)寬松到嚴(yán)格的多次變化，而其中的關(guān)鍵點(diǎn)在于如何判定權(quán)利人完成享有在先著作權(quán)的初步舉證責(zé)任。

在早期的部分案件中，商評(píng)委曾依據(jù)在先商標(biāo)注冊推定商標(biāo)注冊人對商標(biāo)圖樣享有著作權(quán)，法院也曾在一系列判決中認(rèn)可此種做法。但自2010年起，法院對此持否定的態(tài)度，認(rèn)為商標(biāo)注冊中載明的信息僅僅表明商標(biāo)申請權(quán)或注冊商標(biāo)專用權(quán)，不屬于《著作權(quán)法》意義上在作品中表明作者身份的署名行為。但從實(shí)踐來看，很多商標(biāo)圖樣的設(shè)計(jì)初衷即是作為商標(biāo)注冊和使用，權(quán)利人提供創(chuàng)作底稿、公開發(fā)表等著作權(quán)民事案件中的常見證據(jù)存在較大的困難。

筆者認(rèn)為，如在案證據(jù)或公開信息足以判定涉案圖樣的著作權(quán)不可能歸屬被異議商標(biāo)或爭議商標(biāo)的申請注冊人，則應(yīng)適當(dāng)降低對著作權(quán)權(quán)屬的舉證要求，如權(quán)利人提供的商標(biāo)注冊證、公開使用的證據(jù)、委托創(chuàng)作協(xié)議、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同等材料綜合考量能達(dá)到“合理相信的程度”，則舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)予以轉(zhuǎn)移。

2017年3月1日起施行《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第十九條規(guī)定：商標(biāo)公告、商標(biāo)注冊證等可以作為確定商標(biāo)申請人為有權(quán)主張商標(biāo)標(biāo)志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)；涉及商標(biāo)標(biāo)志的設(shè)計(jì)底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標(biāo)申請日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。

就本案而言，巴黎達(dá)咖公司不僅提供了涉案圖樣的在先商標(biāo)注冊的證書，還提供了該圖樣在被異議商標(biāo)申請日之前，作為達(dá)喀爾拉力賽的標(biāo)志公開使用在拉力賽、宣傳材料、電視直播、專題報(bào)道、周邊產(chǎn)品的證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)視為完成了享有“在先”著作權(quán)的初步舉證責(zé)任，舉證責(zé)任應(yīng)轉(zhuǎn)移至被異議人。在被異議人未提供相反證據(jù)的情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定在先著作權(quán)成立。