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《商標(biāo)法》修改解讀(2019)

日期:2020.04.24 作者:康保羅 等

正在進(jìn)行中的中美貿(mào)易談判或許是導(dǎo)致中方如此快速地對《商標(biāo)法》進(jìn)行了部分修訂的原因之一。本次修改主要關(guān)注了兩大問題:(1)非以使用為目的商標(biāo)申請的激增問題,和(2)對侵權(quán)人采取的執(zhí)法措施問題。

非以使用為目的商標(biāo)申請的激增。每年超過700萬件的商標(biāo)申請量,實(shí)際已問題凸顯。如此龐大的申請量中不乏出于使用之外的其他目的申請的商標(biāo)(如為獲得政府補(bǔ)貼或?yàn)槿蘸筠D(zhuǎn)售牟利等)。部分商標(biāo)甚至可以說純屬惡意申請。

本次對《商標(biāo)法》第四條規(guī)定(即界定商標(biāo)申請主體的基本原則)的修改間接參照了第七條規(guī)定(申請注冊和使用商標(biāo)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則)。修訂前的《商標(biāo)法》第四條規(guī)定,自然人“……在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中,對其商品或者服務(wù)需要取得商標(biāo)專用權(quán)的”,可申請商標(biāo)注冊。

國務(wù)院在2019年4月20日的修正案草案中提議增加以下表述:“不以使用為目的的商標(biāo)注冊申請,應(yīng)當(dāng)予以駁回?!比欢撎嶙h雖影響深遠(yuǎn),卻會(huì)與《商標(biāo)法》第49條的規(guī)定相抵觸。依據(jù)第49條規(guī)定,注冊商標(biāo)沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的,任何人均可向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)。既然第49條并未規(guī)定權(quán)利人在獲得商標(biāo)注冊后的前三年有使用義務(wù),那么商標(biāo)申請?jiān)鯐?huì)因缺乏使用意圖而遭到駁回呢?

此外,全國人大在修正案草案審議結(jié)果報(bào)告中也對此持反對意見,認(rèn)為考慮到合法經(jīng)營的企業(yè)為避免商標(biāo)淡化或避免不得不依據(jù)其知名度通過艱難的異議程序阻礙他人惡意申請的商標(biāo)注冊,常常在其核心業(yè)務(wù)相關(guān)的商品上注冊“防御性”商標(biāo)的實(shí)際情況,對此類申請不宜一概駁回。

因此,人大審議決定在第四條新增的表述中增加“惡意”(與第七條的誠實(shí)信用原則直接相關(guān))二字。故最終版的文字表述為:“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請,應(yīng)當(dāng)予以駁回?!?br>
上述新增規(guī)定的適用需滿足兩個(gè)彼此獨(dú)立的要件:不以使用為目的和惡意。

商標(biāo)審查員本身可能難以判斷特定的商標(biāo)申請是否出自善意,因此為確保該條款的有效施行,修改還涉及:(1)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的責(zé)任,以及(2)異議和無效程序。

關(guān)于第(1)點(diǎn),修改后的第19條第三款規(guī)定,商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請注冊的商標(biāo)屬于本法第四條規(guī)定情形的,不得接受其委托。此外,第68條最后增加的第四款規(guī)定,針對惡意申請商標(biāo)注冊的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu),根據(jù)情節(jié)給予警告或罰款處罰;針對惡意提起商標(biāo)訴訟的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu),由人民法院依法給予處罰。

關(guān)于第(2)點(diǎn),修改后的第33條規(guī)定,任何人認(rèn)為初步審定公告的商標(biāo)違反了第四條和第19條第四款的規(guī)定的,均可提出異議。第44條規(guī)定也將違反第四條和第19條第四款規(guī)定列為提起無效程序的絕對理由。

修改后的第四條能否適用于已經(jīng)注冊的商標(biāo)或是已經(jīng)進(jìn)入注冊程序的商標(biāo)?這也是個(gè)問題。理論上講不會(huì),因?yàn)樾路]有溯及力。但是大家可能仍舊記憶猶新2001年的商標(biāo)法對馳名商標(biāo)確有溯及力。新法將如何處理大量已經(jīng)注冊或申請但卻并未使用的商標(biāo),我們拭目以待。

商標(biāo)保護(hù)的執(zhí)法措施。修訂前的第63條規(guī)定,對惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,可以按照權(quán)利人的實(shí)際損失或侵權(quán)人的侵權(quán)獲利的三倍以下確定賠償數(shù)額。修訂后的第63條將最高賠償數(shù)額的上限提高至“五倍”。

修訂前的第63條規(guī)定在權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益難以確定的前提下,法定賠償額的上限為人民幣300萬元。修訂后的新法將法定賠償額的上限提升至500萬元。

最后,修改后的第63條對于假冒產(chǎn)品的處理作出了明確,規(guī)定:對屬于假冒注冊商標(biāo)的商品,除特殊情況外,應(yīng)當(dāng)責(zé)令銷毀;對主要用于制造假冒注冊商標(biāo)的商品的材料、工具,責(zé)令銷毀。此外,前述材料、工具,如果沒有責(zé)令銷毀,也不得進(jìn)入商業(yè)渠道。最終,修改后的第63條明確,去除假冒注冊商標(biāo)后的商品也不得進(jìn)入商業(yè)渠道。

這一修改鼓舞人心,使得法院今后也可責(zé)令銷毀除了工具以外主要用于制造假冒商品的材料。這項(xiàng)修改填補(bǔ)了之前的法律空白,廣受歡迎。

但缺憾仍在:(1)其僅針對注冊商標(biāo),未注冊馳名商標(biāo)仍被排除在外;(2)其僅限于“假冒注冊商標(biāo)的商品”,即排除了所有其他侵權(quán)商品(商標(biāo)近似)和標(biāo)有未注冊馳名商標(biāo)的商品。這樣的限制是否是有意而為之?為何法院的權(quán)力反而窄于行政機(jī)關(guān)?

由于新法的制定過程有些倉促,相關(guān)疑問亟待進(jìn)一步的司法解釋或?qū)嵤┘?xì)則/規(guī)定厘清,我們?nèi)孕枥^續(xù)觀察留意未來的變化。