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中國(guó)的商標(biāo)法一直被認(rèn)為是一部以申請(qǐng)?jiān)谙葹樵瓌t的法律，其中最典型的代表就是現(xiàn)行法第31條，規(guī)定了初審公告  申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)，駁回申請(qǐng)?jiān)诤蟮纳虡?biāo)。

但其實(shí)現(xiàn)行商標(biāo)法中有不少條款都規(guī)定在先使用能夠成功挑戰(zhàn)這個(gè)在先申請(qǐng)所謂的原則的。

比如第13條未注冊(cè)馳名商標(biāo)的條款，第15條代理人搶注的條款，第32條在先權(quán)利和在先使用并有一定影響的條款等。而且在實(shí)踐中，除了馳名商標(biāo)條款之外，其他這些條款的適用門檻在近幾年是有顯著的降低的。很多案件只要有稍微像樣的證據(jù)，都能成功適用第15條或者第32條來(lái)保護(hù)，這也是為什么異議的勝率能夠從2010年的10-20%左右，上升到近一兩年的60-70%左右，甚至無(wú)效宣告的成功率能達(dá)到70-80%的原因之一。

此次商標(biāo)法修改草案中的一個(gè)鮮明的特色，就是現(xiàn)行法基礎(chǔ)上，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)使用義務(wù)、進(jìn)一步保護(hù)在先使用的權(quán)利、進(jìn)一步明確合理使用的具體情形，從而進(jìn)一步糾正之前重申請(qǐng)輕使用的弊端。

• 比如草案第5條，把使用或者承諾使用作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的大前提，這有一點(diǎn)美國(guó)商標(biāo)法的味道，草案第14條禁止相同商標(biāo)的重復(fù)注冊(cè)，這又有點(diǎn)歐盟商標(biāo)判例法的味道，同時(shí)草案第61條又強(qiáng)制商標(biāo)注冊(cè)人每五年提交使用說(shuō)明，這些都是在強(qiáng)調(diào)商標(biāo)使用的義務(wù)。
• 草案第23條對(duì)于在先權(quán)利或權(quán)益的保護(hù)進(jìn)行了進(jìn)一步擴(kuò)充，廣義上是在進(jìn)一步保護(hù)在先使用，因?yàn)槲覀冎篮芏嘣谙葯?quán)利想要得到保護(hù)，也要求有相當(dāng)程度的使用，達(dá)到一定的知名度，比如字號(hào)權(quán)、姓名權(quán)等。
• 而草案第62條有關(guān)注冊(cè)商標(biāo)無(wú)權(quán)禁止他人使用的情形，也是進(jìn)一步明確了注冊(cè)商標(biāo)對(duì)于特定的善意使用、合理使用、和在先使用不能行使權(quán)力。

以上三點(diǎn)，也就是注冊(cè)商標(biāo)使用的義務(wù)，在先使用的保護(hù)，和無(wú)權(quán)禁止他人使用的情形，都是在進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)使用的重要性，因而從另一面，相對(duì)的弱化了注冊(cè)申請(qǐng)的重要性。

此處用一個(gè)有關(guān)姓名權(quán)的案件做一個(gè)例子。去年萬(wàn)慧達(dá)知識(shí)產(chǎn)權(quán)有幸代理英國(guó)的著名女鞋品牌Manolo Blahnik在中國(guó)最高法院依據(jù)Mr. Manolo Blahnik的姓名權(quán)成功無(wú)效了一個(gè)早在1999年就在申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)。在這個(gè)案件中，最高法院考慮因素之一是采信了域外的相關(guān)知名度證據(jù)。法院評(píng)述道“Manolo Blahnik在國(guó)外知名度以及香港地區(qū)的知名度在一定程度上會(huì)輻射至中國(guó)內(nèi)地”。最高院在本案中對(duì)域外證據(jù)的包容性，使得該姓名的在先使用證據(jù)和知名度證據(jù)能夠得到充分采信。本案也映證了有關(guān)使用的相關(guān)條款的適用門檻，在近幾年是有降低的，更有利于權(quán)利人。（點(diǎn)擊此處查閱相關(guān)文章）

當(dāng)然，我們也必須看到，對(duì)使用的強(qiáng)調(diào)和保護(hù)不是激進(jìn)和陡然的。正如現(xiàn)行法第59.3條被草案中完整保留一樣，在先使用的抗辯仍然必須是有影響力的使用以及受原有使用范圍限制，同時(shí)在先商標(biāo)注冊(cè)人仍可要求其附加區(qū)別標(biāo)識(shí)。

法律的修改一部分為了對(duì)將來(lái)實(shí)踐的指引，更有相當(dāng)一部分是對(duì)已有實(shí)踐的總結(jié)和回應(yīng)。所以即便現(xiàn)在商標(biāo)法的修改草案還只是草案，我們尚不清楚它最終能何時(shí)將以何種面貌塵埃落定，但很多草案的精神已經(jīng)在實(shí)踐中得到實(shí)行。個(gè)人認(rèn)為，我們目前的草案肯定不是為把在先使用確立為我們商標(biāo)法的原則，但很多人把中國(guó)稱為a first-to-file country，即便是在我們現(xiàn)行法的基礎(chǔ)上，也已經(jīng)不是那么正確了。